Аналогичные правила предусматривает Гаагская конвенция о праве, применимом к отношениям посредничества и представительства (1978 г.). В качестве общего принципа Конвенция закрепляет автономию воли – применимое к отношениям представительства право определяется по соглашению сторон. В отсутствие выбора применимое право определяется в зависимости от места жительства или места профессиональной деятельности поверенного (ст. 5, 6). Конвенция применяется независимо от наличия взаимности и допускает применение права страны, не участвующей в Конвенции (ст. 4).
Соглашения с участием иностранных лиц чаще всего совершаются от их имени представителями, действующими по доверенности, выданной за рубежом. Должна ли доверенность, совершенная за границей, удостоверяться нотариально, если основной акт оформляется у нотариуса? Национальное законодательство придерживается различных позиций: в Австрии нет каких-либо специальных правил в отношении формы доверенности (совершается в простой письменной форме), в других странах (Греция, Венгрия, Бельгия) для нотариального удостоверения основного акта требуется, чтобы доверенность была нотариально удостоверена. ГК РФ прямо устанавливает, что доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена (п. 2 ст. 185).
По общему правилу форма доверенности подчиняется праву места ее совершения: «Порядок выдачи, срок действия, прекращения и правовые последствия прекращения доверенности определяются правом государства, в котором выдана доверенность» (ст. 34 Закона о МЧП Украины). Аналогичная норма содержится в п. 1 ст. 1209 ГК РФ.
Более взвешенное решение предлагает итальянский законодатель: «По форме документ, подтверждающий полномочия представителя, является действительным, если он признается таковым правом, регулирующим существо обязательства, или правом государства, на территории которого данный документ составлен» (ст. 60.2 Закона о реформе МЧП Италии).
На практике постоянно возникает вопрос об эквивалентности иностранных документов форме, установленной местным законодательством. Прежде всего это касается документов квалифицированной юридической формы – нотариальных актов, административных и судебных документов. При решении этого вопроса следует учитывать требования законов места совершения акта и места предъявления акта
Необходимо учитывать, что в разных странах используются различные формы официальных документов:
– аффидевит – письменное торжественное заявление, принимаемое судебными инстанциями как доказательство каких-либо фактов;
– сертификат – документ, удостоверяющий какой-либо факт (сертификат о мореходности судна, о качестве товара);
– декларация – заявление, составленное в соответствии с законодательством (таможенная, почтовая, налоговая);
– ретейнер – предварительное обязательство (согласие) выплатить гонорар адвокату;
– полномочия – вид доверенности.
Принудительное исполнение иностранного официального документа возможно, если он обладает исполнительной силой в государстве своего происхождения. Нотариальные акты вступают в законную силу немедленно и подлежат добровольному исполнению сторонами спора.
Отдельные нотариальные акты имеют исполнительную силу (соглашения об уплате алиментов, исполнительные надписи). Во Франции, Италии и Германии нотариальные акты могут иметь непосредственную исполнительную силу, которая основана на соглашении сторон. Во Франции «исполнительная копия», выданная нотариусом, – основание для совершения исполнительных действий судебным исполнителем без решения суда.
Двусторонние договоры о правовой помощи предусматривают возможность обращения к принудительному исполнению не только судебных, но и иных официальных документов: Договор между Российской Федерацией и Польшей (1996 г.) приравнивает нотариальные акты, имеющие силу исполнительной надписи по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой они совершены, к судебным решениям (ч. 2 ст. 52). Это позволяет обращать отдельные нотариальные акты, совершенные в Польше, к принудительному исполнению на территории РФ (и наоборот).
Регламент Совета ЕС 2004 г. о введении европейского исполнительного листа по бесспорным требованиям устанавливает, что публичный документ по ходатайству заинтересованного лица может быть признан в качестве «европейского исполнительного листа». Такой документ может исполняться в другом государстве – члене ЕС без необходимости приведения его в исполнение и возможности оспаривания его исполнимости.
Отдельные функции нотариата присущи должностным лицам консульских учреждений, которые вправе совершать почти все виды нотариальных действий (исключение: протесты векселей; передача заявлений физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам; предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков; наложение и снятие запрещения отчуждения имущества). Правомочия консула в сфере нотариальных действий закреплены в консульских конвенциях:
– удостоверение сделок, кроме сделок об установлении, отчуждении или прекращении вещных прав на строения и земельные участки, находящиеся в государстве пребывания консула;
– свидетельствование завещаний и иных односторонних актов волеизъявления, в том числе доверенностей;
– удостоверение юридических фактов;
– свидетельствование подписи на документах и верности перевода.
Нотариальные полномочия должностных лиц консульских учреждений РФ за рубежом основаны на положениях Консульского устава СССР, утв. Указом Президиума Верховного Совета СССР от 25 июня 1976 г., ст. 38 Основ законодательства РФ о нотариате и международных соглашениях. Должностные лица консульских учреждений совершают в пределах своей компетенции нотариальные действия по просьбе российских и иностранных лиц, если акты предназначены для действия на территории РФ. Нотариальные функции осуществляются российским консулом за рубежом при условии, что это прямо предусмотрено в консульской конвенции между Россией и государством пребывания или не противоречит внутреннему законодательству иностранного государства.
Современное российское законодательство о нотариате представляет собой комплекс нормативных правовых актов, среди которых особая роль принадлежит Основам законодательства РФ о нотариате. Основы были подготовлены при помощи Международного союза латинского нотариата. Определяющее значение для нотариальной деятельности имеют многие нормы ГК РФ, ГПК РФ и СК РФ, международные соглашения РФ.
В законодательстве закреплено право нотариата обращаться к иностранным органам юстиции с поручением о производстве отдельных нотариальных действий в порядке, предусмотренном международными договорами и национальным законом. Условия и порядок исполнения иностранных нотариальных поручений, основания отказа в исполнении перечислены в законодательстве. Органы нотариата исполняют переданные им в установленном порядке поручения иностранных органов юстиции, если исполнение поручения не противоречит публичному порядку Российской Федерации и входит в компетенцию нотариата. Исполнение иностранных поручений о совершении отдельных процессуальных действий нотариатом производится на основе российского законодательства.
Нотариат обеспечивает представление доказательств, необходимых для ведения дел в органах иностранных государств.
Нотариальное производство на территории РФ регулируется российским законодательством (ст. 39 Основ). В виде исключения возможно совершение удостоверительных надписей в форме, предусмотренной законодательством других государств. Возможно совершение нотариальных действий, не предусмотренных российским законодательством (ч. 2 ст. 104, ч. 2 ст. 109 Основ). Если между положениями российского права и нормами международных договоров есть противоречия, при совершении нотариальных действий применяются нормы международного договора.
Нотариус как публичное должностное лицо должен предпринять все необходимые меры для установления содержания иностранного права и практики его применения в соответствующем государстве. Этот подход закреплен в п. 1 ст. 1191 ГК РФ, в ст. 14 АПК РФ и распространяется на нотариальное производство: «Нотариус в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами применяет нормы иностранного права» (ч. 1 ст. 104 Основ).
Деятельность нотариуса относится к узловым сферам гражданского права – земельное право, семейное и наследственное право, торговое право, право компаний (В. Райман). Цель нотариата – предупредить споры, обеспечить правовые гарантии, «разгрузить» суды. В зависимости от понимания целей и функций в мире существуют две принципиально различные системы нотариата – латинская и англо-американская.
