Программы для ЭВМ и базы данных интернет-сайтов могут быть разработаны с помощью специальных конструкторов сайтов и систем управления сайтами, также представляющих собой комплекс программ для ЭВМ и баз данных. В этой связи программы для ЭВМ и базы данных интернет-сайта будут являться производным произведением, а именно переработкой (модификацией) оригинальной CMS, охраняемой авторским правом. Согласно ч. 1 ст. 1260 ГК РФ автору производного произведения принадлежат авторские права на осуществленную переработку другого (оригинального) произведения.
В соответствии с п. 1 ст. 1296 ГК РФ в случае, когда программа для ЭВМ или база данных создана по договору, предметом которого было ее создание (по заказу), исключительное право на такую программу или такую базу данных принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное.
Интернет-сайты можно признать отдельной разновидностью сложных объектов, то есть включающих в себя несколько охраняемых результатов интеллектуальной деятельности (ст. 1240 ГК РФ). При этом лицо, организовавшее создание сложного объекта, приобретает право использования входящих в него результатов интеллектуальной деятельности на основании договоров об отчуждении исключительного права или лицензионных договоров, заключаемых таким лицом с обладателями исключительных прав на соответствующие результаты интеллектуальной деятельности.
В случае когда лицо, организовавшее создание сложного объекта, приобретает право использования результата интеллектуальной деятельности, специально созданного или создаваемого для включения в такой сложный объект, соответствующий договор считается договором об отчуждении исключительного права, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
Лицензионный договор, предусматривающий использование результата интеллектуальной деятельности в составе сложного объекта, заключается на весь срок и в отношении всей территории действия соответствующего исключительного права, если договором не предусмотрено иное.
Разработчик может быть заинтересован в том, чтобы оставить исключительное право за собой, предоставить заказчику как можно меньший объем прав и в последующем стать единственным уполномоченным лицом на развитие (модернизацию) соответствующего программного обеспечения и его техническую поддержку. Для того чтобы согласованные сторонами условия не препятствовали образовательному учреждению самостоятельно осуществлять доработку интернет-сайта и его информационное наполнение, в договоре следует предусмотреть предоставление заказчику права переработки (модификации) сайта, включая переработку соответствующего программного обеспечения.
Если заказчик является государственным или муниципальным учреждением, то привлечение внешнего разработчика должно соответствовать требованиям Федерального закона от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд». В общем случае для размещения подобного заказа у единственного поставщика необходимо, чтобы стоимость разработки не превышала 100 тыс. рублей, иначе потребуется объявлять конкурс, аукцион или запрос котировок в установленном порядке.
Для государственных и муниципальных заказчиков также необходимо учитывать, что если исключительное право на соответствующее программное обеспечение не сохраняется за исполнителем, то его приобретает не заказчик, а соответствующее публично-правовое образование (Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование).
Создание служебных произведений при разработке и информационном наполнении интернет-сайтов
Если создание или информационное наполнение интернет-сайта осуществляется силами трудового коллектива дошкольного образовательного учреждения, то для соблюдения авторских прав необходимо учитывать положения законодательства, определяющие правовой режим служебных произведений. Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором не предусмотрено иное. Однако для того, чтобы произведение стало служебным, необходимо соблюдение ряда условий.
Прежде всего, служебное произведение может быть создано только в условиях трудовых отношений между работодателем и автором. В соответствии со ст. 15 Трудового кодекса РФ (далее – ТК РФ) под трудовыми отношениями понимаются отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем надлежащих условий труда. Основанием для возникновения трудовых отношений является трудовой договор, заключенный между работником и работодателем (ч. 1 ст. 16 ТК РФ).
Более того, трудовые отношения между работником и работодателем возникают уже на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен (ч. 3 ст. 16 ТК РФ). Тогда как в трудовом законодательстве эта норма направлена прежде всего на охрану интересов работника, в авторско-правовых отношениях она в полной мере работает в пользу работодателя, поскольку в ряде случаев позволяет подтвердить создание именно служебного произведения.
Однако заключения трудового договора и разработки или информационного наполнения интернет-сайта в рабочее время недостаточно для признания его служебным произведением. Необходимо, чтобы соответствующие результаты творчества были созданы в пределах установленных для работника трудовых обязанностей. Таким обязанностям корреспондирует трудовая функция работника, а именно работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессией, специальностью с указанием квалификации или же конкретного вида поручаемой работнику работы (абз. 2 ч. 2 ст. 57 ТК РФ).
Трудовая функция должна быть прямо определена в трудовом договоре. При этом создание интернет-сайта или отдельных его элементов может быть предусмотрено в трудовом договоре при определении трудовой функции. В иных случаях любые обязанности по созданию служебного произведения, которые работодатель возлагает на работника внутренними приказами и распоряжениями, должностными инструкциями, не должны превышать установленный трудовым договором объем трудовой функции и выходить за ее пределы. Если для должности работника трудовой функцией не предусмотрено создание каких-либо служебных произведений, то даже если произведение было создано в рабочее время, оно не будет являться служебным.
Даже если трудовой функцией определено создание конкретного интернет-сайта или отдельных его элементов, без надлежащей приемки их экземпляров, признание такого произведения служебным может вызвать определенные проблемы.
Для того чтобы избежать возможных негативных последствий от недобросовестных действий работника, необходимо в каждом случае приемки экземпляра произведения оформлять акт сдачи-приемки, с приложением твердой копии произведения, например на CD. В случае информационного наполнения сайта сдача-приемка может осуществляться периодически, например, ежеквартально, одновременно с созданием архивной копии интернет-сайта. При возникновении притязаний третьих лиц работодатель будет иметь не только доказательство своей добросовестности, но также правовую возможность взыскать с работника причиненный его недобросовестными действиями ущерб. В случае оспаривания работником статуса произведения, экземпляр которого уже был передан им работодателю, надлежаще оформленный акт сдачи-приемки экземпляра произведения будет являться доказательством добросовестности работодателя, при этом работодатель вправе будет привлечь работника к дисциплинарной и материальной ответственности за неисполнение им трудовых обязанностей и причинение ущерба.
Заработная плата охватывает лишь вознаграждение за труд, но не за использование произведения. В этой связи если работодатель в течение трех лет, когда служебное произведение было представлено в его распоряжение, начнет его использование или передаст исключительное право другому лицу, то автор приобретает право на вознаграждение (п. 3 ч. 2 ст. 1295). Автор приобретает указанное право и в случае, когда работодатель принял решение о сохранении служебного произведения втайне и по этой причине не начал его использование в срок.
Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора – судом. Ранее в законодательстве указывалось, что размер вознаграждения определяется за каждый вид использования произведения. В настоящее время такое указание отсутствует, что прямо позволяет определять вознаграждение в виде фиксированной суммы.
