Неисполнение договора по вине одной из сторон может быть основанием для требования компенсации причинных убытков со стороны потерпевшего партнера. Гражданское законодательство декларирует принцип полного возмещения вреда. Право на полное возмещение убытков, причиненных потребителю туристских услуг в связи с недостатками оказанной услуги, предусмотрено также в ст.14, 18 и 29 Закона о защите прав потребителей, а также ст.15 ГК РФ.
Достаточно жесткие меры ответственности предусмотрены законодательством о защите прав потребителей в случае нарушения исполнителем туристской услуги сроков ее оказания. В соответствии с и.5 ст.28 Закона о защите прав потребителей в случае нарушения установленных сроков оказания услуги исполнитель должен уплатить потребителю за каждый день просрочки неустойку (пеню) в размере 3 % цены оказания услуги, а если цена оказания услуги договором не определена – общей цены заказа. Аналогичные последствия предусмотрены ст. ЗО Закона о защите прав потребителей за нарушение сроков устранения недостатков оказанной услуги.
Правовая проблема действующего механизма гражданско-правовой ответственности исполнителя в обязательствах по оказанию туристских услуг проявляется в определении надлежащего субъекта (турагента или туроператора), обязанного нести гражданско-правовую ответственность перед туристом. Еще С.Н. Братусь обращал внимание на неурегулированность ответственности туристских организаций перед гражданами[241].
До принятия Федерального закона от 5 февраля 2007 г. № 12-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об основах туристской деятельности» законодательство не проводило принципиальных различий в ответственности туратента или туроператора за неисполнение или ненадлежащее исполнение услуг по договору с туристом; турист был вправе предъявить претензии туроператору или турагенту и требовать исполнения всех услуг и от туроператора, и от турагента независимо от того, кем эти услуги оказываются.
После принятия названного нормативного акта основным субъектом, занимающим главную позицию в сфере предоставления туристского продукта, становится туроператор. Согласно ст.9 Закона о туристской деятельности, туроператор несет предусмотренную законодательством Российской Федерации ответственность перед туристом и (или) иным заказчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору о реализации туристского продукта (в т. ч. за неоказание или ненадлежащее оказание туристам услуг, входящих в туристский продукт, независимо от того, кем должны были оказываться или оказывались эти услуги).
В предыдущем параграфе нами проводился анализ положений абз.11 и 13 Закона о туристской деятельности, в результате которого мы пришли к выводу о том, что в договоре, заключаемом между туроператором и турагентом, устанавливается ответственность каждого из них перед туристом и (или) иным заказчиком за непредоставление или предоставление недостоверной информации о туристском продукте, за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору о реализации туристского продукта, следовательно, претензии туристов или иных заказчиков по договору о реализации туристского продукта могут предъявляться туроператору и турагенту. По изложенному Роспотребнадзор в оценке совокупности приведенных норм делает вывод, что положения ст.9 Закона об основах туристской деятельности не исключают ответственности турагентов[242].
Таким образом, Закон о туристской деятельности не устанавливает конкретную правовую модель распределения гражданско-правовой ответственности профессиональных участников туристического рынка в случае нарушения обязательств перед туристом и причинения ему убытков; законодательство допускает туроператору и турагенту в договоре между ними самостоятельно разграничить ответственность перед потребителем (туристом). Следовательно, от вида заключаемого договора будет зависеть, кто – турагент или туроператор – должен нести ответственность перед туристом.
В соответствии с положениями ст.9 Закона о туристской деятельности продвижение и реализация туристского продукта турагентом осуществляются на основании договора, заключаемого между туроператором и турагентом: турагент осуществляет продвижение и реализацию туристского продукта от имени и по поручению туроператора, а в случаях, предусмотренных договором, заключаемым между туроператором и турагентом, – от своего имени. Аналогичная норма, содержащаяся в Правилах, предусматривает, что исполнителем услуг по реализации туристского продукта может выступать турагент, действующий на основании договора со сформировавшим туристский продукт туроператором и заключающий с потребителем договор о реализации туристского продукта от своего имени, но по поручению и за счет туроператора (и.2).
Анализируя описанную конструкцию, мы соглашаемся с С.Ю. Сапрыкиным, считающим, что туроператорам и турагентам фактически оставляют только один вариант сотрудничества – посредством заключения агентского договора (гл.52 ГК РФ), который давно и активно используется при установлении правоотношений участниками туристского рынка[243], и считаем, что данный вид договора ближе к сути правоотношений, возникающих между туроператором и турагентом.
Проведенное исследование показало, что наиболее часто между частниками рынка заключаются именно агентские договоры. Объяснить это мы можем тем, что договоры комиссии и поручения не исходят из цели развития длительных отношений, в то время как туроператоры и турагенты, являясь профессиональными игроками на рынке оказания туристских услуг, преследуют цель оформления стабильных, постоянных в средне– и долгосрочной перспективе отношений.
В качестве другой причины большой распространенности агентского договора в сфере туризма следует назвать характер выполняемых по договору действий: как по договорам комиссии, так и договор поручения совершаются только юридические действия, в то время как агентский договор является основанием возложения на агента кроме совершения юридических действий (например, заключения договоров с туристами), совершение еще и фактических действий, к которым можно отнести проведение рекламных мероприятий (реклама туристского продукта в периодических изданиях), участие в специализированных выставках, проведение маркетинговых исследований и т. п.
ГК РФ в гл.52 «Агентирование» дается понятие агентских отношений, согласно которым агент может действовать от своего имени в сделках с конечным потребителем или от имени принципала (туроператора), в зависимости от объема полномочий, данных ему туроператором.
Согласно ст.1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона – агент (в данном случае – турагент) – обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны – принципала (в нашей ситуации – туроператора) – юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. Кроме того, согласно той же статьи по сделке, совершенной агентом с третьим лицом (в данном случае – туристом) от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.
Следовательно, агентский договор может заключаться по одной из двух моделей – договора поручения (ст.1011 и гл.49 ГК РФ) или договора комиссии (ст.1011 и гл.51 ГК РФ). Исходя из этого, в научной литературе выделяются турагенты, которые реализуют тур от имени и по поручению туроператора; турагенты, которые реализуют тур от своего имени, но с указанием принадлежности тура к определенному туроператору; а также турагенты, которые реализуют тур от своего лица без упоминания принадлежности его к туроператору[244].
В этой связи для целей настоящего параграфа необходимо рассмотреть вопрос об ответственности туроператора и туратента перед потребителем, для чего необходимо определить природу турагентской деятельности и ответить на вопрос о том, какую функцию выполняет турагент в туристской деятельности: является ли он лицом, оказывающим туристские услуги, т. е. исполнителем в смысле, придаваемом этому термину при возмездном оказании услуг, как он назван в абз.2 п.2 Правил, или посредником между туроператором и туристом (или иным заказчиком туристского продукта), заключающим от своего имени или от имени туроператора договор реализации туристского продукта?
Как указывает Верховный Суд РФ, для решения вопроса об ответственности турагента необходимо определить объем его обязанностей и характер взаимоотношений с туроператором[245].
