Исходя от условий проведения оперативно-розыскные мероприятия подразделяются на те, которые требуют судебного разрешения, и не требующие такового. Впрочем, такая классификация хотя и имеет право на существование, все же не вполне объективна. Согласно Закону об ОРД разрешение суда необходимо только в случае, когда мероприятие ограничивает определенные права человека. Соответственно, судебное решение является производным от вопроса ограничения прав человека, а о такой классификации мы уже говорили.
В зависимости от документации, необходимой для проведения оперативно-розыскных мероприятий, они подразделяются на мероприятия, для проведения которых не требуется вынесения специального решения или разрешения суда; мероприятия, требующие решения руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, и мероприятия, проведение которых допустимо только на основании судебного решения. Такая классификация была успешно разработана В. Н. Осипкиным в работе «Прокурорский надзор за оперативно-розыскной деятельностью»[94].
Однако, как и другие ученые, В. Н. Осипкин расчленил мероприятия по названиям и типичному порядку производства: наблюдение – в одну группу, оперативный эксперимент – в другую группу, прослушивание телефонных переговоров – в третью группу. Вместе с тем, по нашему мнению, такое конкретное разделение недопустимо: на прослушивание телефонных переговоров в некоторых случаях разрешение судьи не нужно, в то же время наблюдение иногда может проводиться только на основании разрешения судьи.
С точки зрения использования результатов оперативно-розыскной деятельности в доказывании по уголовным делам оперативно-розыскные мероприятия подразделяются на: мероприятия, которые используются в доказывании, и мероприятия, результаты которых использовать в доказывании невозможно. К первой группе следует отнести те мероприятия, результаты которых зафиксированы и должным образом представлены в распоряжение следствия. К другой группе относятся оперативно-розыскные мероприятия, результаты которого могут носить информативный, но не доказательственный характер.
Анализируя практическую деятельность по реализации оперативно-розыскных мероприятий и использованию их результатов в доказывании по уголовным делам мы пришли к выводу, что краеугольным камнем в правовом регулировании проведения оперативно-розыскных мероприятий является ограничение прав человека и гражданина. Подчеркнем, что речь идет именно о правовом регулировании проведения и использования в доказывании оперативно-розыскных мероприятий, а не об организации и тактике их производства. Организация и тактика оперативно-розыскных мероприятий, согласно статье 5 Федерального закона «О государственной тайне» составляет государственную тайну, поэтому предметом открытого исследования быть не может.
В ходе исследования были изучены уголовные дела, возбужденные на основании оперативных материалов. Выяснилось, что по уголовным делам, находившимся в производстве Следственной службы Управления ФСБ России по Санкт-Петербургу и Ленинградской области за период с 2000 по 2002 год, по которым в доказывании использовались результаты оперативно-розыскных мероприятий, в судебном рассмотрении в абсолютном большинстве случаев оспаривалась именно законность ограничения конституционных прав человека. То есть тщательно проверялось наличие судебного разрешения на проведение мероприятий, ограничивающих права человека на тайну жилища, переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений. Поскольку судебные разрешения всегда были в наличии, сторона защиты пыталась оспорить своевременность их получения или поставить под сомнение основания и условия дачи судьей согласия на проведение соответствующих мероприятий.
Взаимообусловленность оперативной необходимости проведения оперативно-розыскных мероприятий и соблюдения прав человека подчеркивается и в Законе об ОРД. Разный порядок правового регулирования оперативно-розыскных мероприятий, что, выражается в получении судебного решения, зависит исключительно от степени ограничения прав человека при проведении мероприятий. В связи с этим, разное документирование, разный порядок использования результатов мероприятий фактически сводятся к вопросу о степени ограничения охраняемых Законом об ОРД прав человека.
Таким образом, по нашему мнению, оперативно-розыскные мероприятия, независимо от вида и тактики производства, должны прежде всего классифицироваться и оцениваться по степени ограничения охраняемых Законом об ОРД прав человека, на мероприятия, не ограничивающие конституционные права человека и не требующие судебного разрешения, и мероприятия, ограничивающие конституционные права человека и требующие судебного разрешения.
Глава 2
Правовое регулирование оперативно-розыскных мероприятий
§ 1. Основания и условия проведения оперативно-розыскных мероприятий
Закон об ОРД предусматривает следующий перечень оперативно-розыскных мероприятий:
1. Опрос.
2. Наведение справок.
3. Сбор образцов для сравнительного исследования.
4. Проверочная закупка.
5. Исследование предметов и документов.
6. Наблюдение.
7. Отождествление личности.
8. Обследование помещений зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств.
9. Контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений.
10. Прослушивание телефонных переговоров.
11. Снятие информации с технических каналов связи.
12. Оперативное внедрение.
13. Контролируемая поставка.
14. Оперативный эксперимент.
Для проведения любого из оперативно-розыскных мероприятий требуется наличие оснований и условий, предусмотренных Законом об ОРД.
В соответствии со статьей 7 Закона об ОРД проведение оперативно-розыскных мероприятия возможно при наличии следующих оснований:
1. Наличие возбужденного уголовного дела.
2. Ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения:
– о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных оснований для решения вопроса о возбуждении уголовного дела;
– о событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации;
– о лицах, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда или уклоняющихся от уголовного наказания;
– о лицах, без вести пропавших, и об обнаружении неопознанных трупов.
3. Поручение следователя, органа дознания, указание прокурора или определение суда по уголовным делам, находящимся в их производстве.
4. Запросы других органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, по основаниям, указанным в статье 7 Закона об ОРД.
5. Постановление о применении мер безопасности в отношении защищаемых лиц, осуществляемых уполномоченными на то государственными органами в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации.
6. Запросы международных правоохранительных организаций и правоохранительных органов иностранных государств в соответствии с международными договорами Российской Федерации.
Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность в пределах своих полномочий вправе также собирать данные, необходимые для принятия решений:
– о допуске к сведениям, составляющим государственную тайну;
– о допуске к работам, связанным с эксплуатацией объектов, представляющих повышенную опасность для жизни и здоровья людей, а также окружающей среды;
– о допуске к участию в оперативно-розыскной деятельности или о доступе к материалам, полученным в результате его осуществления;
– об установлении или о поддержании с лицом отношений сотрудничества при подготовке и проведении оперативно-розыскных мероприятий;
– о выдаче разрешений на частную детективную и охранную деятельность.
Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, вправе в пределах своих полномочий проводить оперативно-розыскные мероприятия для обеспечения собственной безопасности.
Для проведения оперативно-розыскных мероприятий достаточно любого из перечисленных оснований, перечень которых является исчерпывающим.
Помимо указанных в Законе об ОРД юридических оснований для проведения оперативно-розыскных мероприятий необходимы также и фактические основания – выработанная практикой совокупность сведений о событиях и действиях, входящих в предмет оперативно-розыскной деятельности, при которых дозволено проводить названное оперативно-розыскное мероприятие. Фактические основания можно определить и как достаточность данных для проведения соответствующего оперативно-розыскного мероприятия[95].
