Действующая с июня 2007 г. редакция Закона о туристской деятельности изменила круг субъектов, к которым может быть предъявлена претензия. Фактически ст. Ю Закона о туристской деятельности, установившая, что претензии к качеству туристского продукта предъявляемые туристом и (или) иным заказчиком, могут быть предъявлены только туроператору, ограничила круг профессиональных участников туристской деятельности, к которым потребитель туристских услуг может предъявить претензию, а потом и иск. Напомним, что в прежней редакции закона турист мог предъявить претензию туроператору и турагенту.
Считаем, что данное законодательное решение не соответствует идеологии Закона о защите прав потребителей, построенной на основе принципа предоставления потребителю широких возможностей выбора форм и способов защиты своих нарушенных прав, реализующейся также и в форме максимального увеличения числа субъектов, к которым потребитель вправе предъявлять те или иные требования.
Предусмотренное российским законодательством правовое положение потребителя как слабой в экономическом плане стороны требует использования со стороны государства соответствующих приемов правового регулирования: как установления для нее особых условий участия в договорных отношениях (льготный порядок заключения, изменения или расторжения договора), предоставления дополнительных прав, так и специальных гарантий защиты его прав в отношениях с исполнителями, являющимися субъектами предпринимательской деятельности.
Для реализации этих гарантий Закон о защите прав потребителей предусматривает ряд правовых механизмов, направленных на упрощения порядка защиты потребителями своих прав. К числу таких механизмов относится, прежде всего, предусмотренная ст.17 Закона о защите прав потребителей альтернативная подсудность, согласно которой иски о защите прав потребителей могут быть предъявлены по выбору истца в суд по месту нахождения организации или жительства индивидуального предпринимателя; по месту жительства или пребывания истца; по месту заключения или исполнения договора. В ситуации, когда иск к организации вытекает из деятельности ее филиала или представительства, он может быть предъявлен в суд по месту нахождения ее филиала или представительства (ч.2 ст.17 Закона о защите прав потребителей). Установление альтернативной подсудности обусловлено необходимостью предоставления льготных условий для потребителей как определенной группы населения.
Кроме того, Законом о защите прав потребителей определяется предельно полный перечень контрагентов потребителя, к которым он по своему выбору вправе предъявить соответствующие требования: продавец, изготовитель, уполномоченные ими лица импортер, чем существенно расширены и укреплены права потребителей.
Согласно абз.1 ст.10 Закона о туристской деятельности договор о реализации туристского продукта, заключенный между туроператором и туристом и (или) иным заказчиком, а в случаях, предусмотренных указанным законом, между турагентом и туристом и (или) иным заказчиком, должен соответствовать законодательству Российской Федерации, в т. ч. законодательству о защите прав потребителей.
Вместе с тем считаем, что порядок предъявления потребителями претензий, предусмотренный абз.20 ст.10 Закона о туристской деятельности, согласно которому потребитель может предъявить претензию только туроператору, входит в противоречие с основными началами российского законодательства о защите прав потребителей, т. к. ограничивает туриста или иного заказчика туристских услуг в праве предъявления претензий непосредственно турагенту, с которым у них сложились договорные отношения.
К числу правовых оснований предъявления требований туристом непосредственно турагенту следует отнести норму, содержащуюся в абз.13 ст.9 Закона о туристской деятельности, согласно которой на турагента может возлагаться ответственность перед туристом или заказчиком туристских услуг наравне с туроператором в случае непредставления или предоставления недостоверной информации о комплексе оказываемых туристских услуг либо неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору оказания туристских услуг.
Схожей позиции придерживается и Роспотребнадзор, в оценке совокупности норм российского законодательства об агентском договоре применительно к туристской деятельности констатирующий, что положения ст.9 Закона об основах туристской деятельности не исключают ответственности турагентов[224].
К выводу о том, что претензия может быть заявлена и передана как туроператору, так и турагенту, приводит и анализ ст.9 Закона о туристской деятельности, согласно которой в число существенных условий договора между туроператором и турагентом входит условие о порядке взаимодействия туроператора и турагента в случаях предъявления им претензий туристов или иных заказчиков по договору оказания туристских услуг.
Кроме того, согласно абз.13 ст.9 Закона о туристской деятельности в договоре, заключаемом между туроператором и турагентом, устанавливается ответственность каждого из них перед туристом и (или) иным заказчиком за непредставление или представление недостоверной информации о туристском продукте, за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору о реализации туристского продукта.
При этом, руководствуясь положениями ст.9 Закона о туристской деятельности, условие о взаимной ответственности туроператора и турагента, а также об их ответственности перед туристом или заказчиком является существенным условием договора, заключаемого между туроператором и турагентом, что на основе п.1 ст.422 ГК РФ делает это требование обязательным к исполнению и туроператорами, и турагентами.
В силу императивности положений ст.9 Закона о туристской деятельности, устанавливающей перечень условий, которые должны содержаться в договоре между туроператором и турагентом, предусмотренное абз.13 ст.9 этого закона условие о взаимной ответственности туроператора и турагента следует рассматривать как существенное условие договора, заключенного между туроператором и турагентом.
Факт отнесения того или иного условия договора к существенным несет определенные правовые последствия, которые связанны с несогласованием и невключением указанного условия в договор. В частности, отсутствие хотя бы одного существенного условия в договоре влечет за собой признание договора незаключенным (ст.432 ГК РФ).
В этой связи следует согласиться с С.Ю. Сапрыкиным, указывающим на то, что «вышеуказанные условия договора признаны Законом существенными, туроператорам и турагентствам необходимо в обязательном порядке включать их в свои типовые формы договоров. В противном случае, согласно ст.432 ГК РФ, договор может считаться незаключенным со всеми вытекающими последствиями»[225].
Вместе с тем считаем, что установленные российским законодательством правовые последствия, связанные с признанием договора между туроператором и турагентом незаключенным влекут такие последствия только в отношении распределения прав и обязанностей туроператора и турагента как договаривающихся сторон, и ни в коей мере не могут влиять на гарантированность защиты прав потребителей туристских услуг.
Поэтому считаем возможным признать право туриста или иного заказчика туристской услуги на предъявление претензии и применении мер ответственности к турагенту, с которым турист состоит в договорных отношениях. В случае невыполнения туроператором и турагентом требований закона о разграничении ответственности каждой из сторон перед туристом или иным заказчиком туристкой услуги, негативные имущественные последствия этого должны быть отнесены на сторону турагента, к которому будет предъявлено требование.
Кроме того, считаем, что потребители туристских услуг при неисполнении или ненадлежащем исполнении перед ними своих обязательств как туроператором, так и турагентом, должны иметь возможность предъявить требование и туроператору, и турагенту по своему выбору. Данный вывод соответствует концепции законодательства о защите прав потребителей в Российской Федерации.
Отдельной проблемой применения Закона о туристской деятельности является определение периода предъявления туристом претензии туроператору по поводу качества и безопасности туристского продукта.
Согласно ст.10 Закона о туристской деятельности претензии к качеству турпродукта предъявляются туристом и (или) иным заказчиком туроператору в письменной форме в течение 20 дней со дня окончания действия договора и подлежат рассмотрению в течение десяти дней со дня получения претензий. Законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору.
