1) использование международных торговых и иных внешнеэкономических обычаев при моделировании содержания сделки;
2) отражение в разделе внешнеторгового контракта «Валютная оговорка» возможности использования при осуществлении расчетов по экспортно-импортным операциям валют иностранных государств либо оценка в этих валютах обязательств, возникающих из договора.
Факультативными признаками внешнеторговой сделки служат следующие особенности внешнеэкономических торговых отношений, правовой формой которых является внешнеторговый контракт:
1) признаки, отражающие трансграничный характер внешнеторговых операций (факт пересечения товаром таможенной границы РФ): возникновение за рубежом России права собственности либо иного титула на имущество, являющееся объектом импортной сделки; исполнение вне таможенной территории Российской Федерации обязательства, возникающего из договора, либо его элемента;
2) материально-правовой признак – отражаемая в разделе внешнеторгового контракта «Применимое право» допустимость применения иностранного и международного права к регулированию отношений, возникающих из договора;
3) процессуально-правовой признак – возможность обращения сторон договора к средствам международной юрисдикции при защите своих нарушенных прав и охраняемых законом интересов (раздел контракта «Арбитражная оговорка»). Российское законодательство специально не регулирует внешнеторговые сделки, на них распространяются нормы о внешнеэкономических сделках (ст. 163, 1211 ГК РФ), а также нормы, регулирующие отдельные виды обязательств.
42. Порядок заключения договора международной купли-продажи
Порядок заключения договора международной купли-продажи товаров регулируется Конвенцией ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (далее – Венская конвенция). В соответствии с указанной Конвенцией договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.
Офертой признается предложение заключить договор, адресованное одному или нескольким конкретным лицам. Предложение, адресованное неопределенному кругу лиц, рассматривается лишь как приглашение делать оферты, если только иное прямо не указано лицом, сделавшим такое предложение.
Оферта должна отвечать следующим требованиям:
1) выражать намерение оферента считать себя связанным в случае акцепта;
2) содержать достаточно определенное предложение, т. е. в нем должен быть обозначен товар и прямо или косвенно установлены количество и цена либо предусмотрен порядок их определения.
Оферта вступает в силу, когда она получена адресатом оферты. Она может быть отозвана до отправки акцепта, кроме случаев, когда указано, что она является безотзывной путем установления срока для акцепта, а также случаев, когда для адреса было разумно рассматривать ее как безотзывную (ст. 16 Венской конвенции).
Акцептом является заявление или иное поведение адресата оферты, выражающее согласие с офертой; молчание или бездействие сами по себе не являются акцептом. Для того чтобы ответ о принятии оферты мог считаться акцептом, он должен быть безоговорочным, т. е. выражать полное согласие с офертой.
Ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнения, ограничения или иные изменения, является отклонением оферты и представляет собой встречную оферту.
Дополнительные или отличные условия в отношении, среди прочего, цены, платежа, качества и количества товара, места и срока поставки, объема, ответственности одной из сторон перед другой или разрешения споров считаются существенно изменяющими условия оферты (ст. 19 Венской конвенции).
Однако ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнительные или отличные условия, не меняющие существенно условий оферты, является акцептом, если только оферент без неоправданной задержки не возразит устно против этих расхождений или не направит уведомление об этом. Если он этого не сделает, то условиями договора будут являться условия оферты с изменениями, содержащимися в акцепте.
Указанное положение отличается от аналогичной нормы российского законодательства, которое не допускает акцепта с изменениями условий оферты. В силу п. 1 ст. 438 ГК РФ акцепт должен быть полным и безоговорочным.
При определении момента вступления в силу оферты, акцепта в Венской конвенции использована «теория получения», а не «теория почтового ящика», применяемая в ряде стран англосаксонской системы права и связывающая вступление оферты и акцепта в силу с моментом их отправки [12] . Венская конвенция, как и российский Гражданский кодекс, устанавливает, что акцепт оферты вступает в силу в момент, когда указанное согласие получено оферентом, а договор считается заключенным в момент, когда акцепт оферты вступает в силу (ст. 19, 23 Венской конвенции; ст. 433, 435 ГК РФ).
43. Содержание внешнеторговой сделки
Структура внешнеторгового контракта представляет собой расположенные в определенной последовательности контрактные условия (положения), каждое из которых представляет собой самостоятельный (отдельный) раздел, регулирующий конкретный вопрос, связанный с исполнением внешнеторговой сделки.
Последовательность расположения контрактных условий в классическом варианте должна соответствовать принципу «от общего к частному», когда сначала располагаются условия, содержащие общие, исходные сведения и данные (что, сколько, какого качества, по какой цене, на каких условиях (базисе) продается), а затем условия, отвечающие на вопрос, какпрактически осуществить сделку (сдача, приемка товара, условия платежа, расчетные операции, транспортные условия, штрафы и претензии, арбитраж (суд) и т. д.).
Контрактные условия прежде всего подразделяются на условия существенные, обычные и дополнительные, из которых наибольшее значение имеют первые. Существенные условия – это минимально необходимый набор условий (положений), которые регулируют наиболее важные, принципиальные вопросы, связанные с исполнением сделки, и которые поэтому всегда обязательно содержатся в тексте контракта, поскольку отсутствие хотя бы одного из них приводит к тому, что сделка может быть признана незаключенной.
При этом следует иметь в виду, что внешнеторговый контракт не должен ограничиваться и не ограничивается набором только существенных и обычных условий. В нем традиционно содержатся также дополнительные условия, т. е. «сверхминимум», который призван в максимальной степени облегчить исполнение сделки, предусмотрев по возможности все нюансы, которые могут встретиться в ходе ее исполнения.
К существенным условиям внешнеторгового контракта купли-продажи относится условие о предмете контракта. Предметом договора может быть любой товар, приобретаемый для использования в предпринимательской деятельности. Не рассматривается как внешнеторговая сделка продажа:
1) товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего использования, за исключением случаев, когда продавец в любое время до или в момент заключения договора не знал и не должен был знать, что товары приобретаются для такого использования;
2) с аукциона;
3) в порядке исполнительного производства или иным образом в силу закона;
4) фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег;
5) судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной подушке;
6) электроэнергии.
При определении предмета необходимо обозначить наименование и количество предмета. Наименование должно соответствовать таможенной классификации страны назначения. За основу внешнеторговой классификации во многих странах принята Стандартная международная таможенная классификация ООН, но в России при разработке Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности за основу взята Международная конвенция о гармонизированной системе описания и кодирования товаров 1983 г., разработанная в рамках Европейского союза [13] .
При определении предмета договора необходимо определять ассортимент товаров, количество, качество либо порядок его определения.
Качество – это совокупность свойств товара, которые необходимы для обычного использования по назначению. Способ определения качества товара зависит от характера товара. Качество может быть определено:
1) по стандарту (национальному, международному);
2) по спецификации (необходимым техническим параметрам);
3) по образцу;
4) по описанию;
5) по содержанию отдельных веществ.
Если стороны в договоре указывают способ определения качества товара, то в соответствии со ст. 35 Венской конвенции он не соответствует договору, если он:
1) не пригоден для тех целей, для которых товар того же описания обычно используется;
