Сделка под условием может являться основанием возникновения альтернативного обязательства. Но «выбор предмета исполнения» не может являться обстоятельством, в зависимость от которого стороны сделки под условием поставили возникновение (прекращение) прав и обязанностей.
Например, стороны вправе установить: В случае исчезновения родника Должник обязан ежемесячно предоставлять Кредитору 1000 литров воды, или 100 000 рублей.
В данном случае:
«исчезновение родника» – это обстоятельством, в зависимость от которого стороны сделки под условием поставили возникновение (прекращение) прав и обязанностей;
обязанность Должника «ежемесячно предоставлять Кредитору 1000 литров воды, или 10 000 рублей» – это альтернативное обязательство.
Но стороны не вправе, например, установить: Кредитор утрачивает право пользоваться родником, если Должник обязуется ежемесячно предоставлять Кредитору 1000 литров воды, или 10 000 рублей.
В этом случае в качестве обстоятельства, влекущего прекращение права Кредитора пользоваться родником, указано такое обстоятельство, как выбор Должника между обязанностью «ежемесячно предоставлять Кредитору 1000 литров воды», и обязанностью «ежемесячно предоставлять Кредитору 10 000 рублей», т.е. обстоятельство, не обладающее признаком неопределенности; Должник обязан выбрать то или иное предоставление, если он хочет прекращения права Кредитора пользоваться родником.
§2. Право выбора предмета исполнения
Право выбора предмета исполнения – это сущностная черта альтернативного обязательства.
«Каких-либо, затем, указаний относительно определения порядка осуществления права выбора по отношению к предмету исполнения обязательства должником, в нашем законе найти уже нельзя; по мнению же из наших цивилистов Победоносцева осуществляемое должником оно может быть просто предоставлением того или другого предмета во исполнение обязательства по его усмотрению, а, по мнению Голевинского и Шершеневича, не только этим путем, но и также посредством предоставления им кредитору заявления о выборе им того или другого предмета для исполнения обязательства».262
И в настоящее время, по прошествии более 100 лет, наше законодательство не устанавливает порядок реализации права выбора. Трудно найти отношения, которые, одновременно, во-первых, содержали бы в себе право выбора, аналогичное праву выбора, предусмотренному статьей 320 ГК РФ, и, которые, во-вторых, были бы детально урегулированы.263
С учетом всего этого первостепенная роль в урегулировании реализации права выбора принадлежит договору (правовому акту), устанавливающему альтернативное обязательство.
Если договор (правовой акт), устанавливающий альтернативное обязательство, не урегулировал реализацию права выбора, то в силу статьи 6 ГК РФ права и обязанности сторон альтернативного обязательства определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости.
«1. Если должник по альтернативному обязательству (статья 308.1), имеющий право выбора, не сделал выбор в пределах установленного для этого срока, в том числе путем исполнения обязательства, кредитор по своему выбору вправе потребовать от должника совершения соответствующего действия или воздержаться от совершения действия.
2. Если право выбора по альтернативному обязательству (статья 308.1) предоставлено кредитору или третьему лицу и такой кредитор или третье лицо не сделали выбор в пределах установленного для этого срока, должник исполняет обязательство по своему выбору».264
Право выбора предмета исполнения альтернативного обязательства у суда нет. Если признать, что у суда возникает право выбора предмета исполнения альтернативного обязательства, то надо признать что у суда возникает право определять условия обязательства.
Статья 1 ГК РФ устанавливает, что граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.
Статья 445 ГК РФ устанавливает, что в случаях, когда в соответствии с ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно, стороны вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.
Ни ГК РФ, ни какой-либо другой закон не дают суду право определять условия (выбирать предмет исполнения) альтернативного обязательства.
Нормы права, в частности нормы Главы 30 ГК РФ, устанавливающие право выбора, не предусматривают возможность лица отказаться от выбора. Отказ от сделанного выбора – это отказ от исполнения обязательства, т.к. после того как сделан выбор предмет исполнения альтернативного обязательство, данное обязательство приобретает определенность предмета исполнения. Статья 310 ГК РФ запрещает односторонний отказ от исполнения обязательства.
Следовательно, лицо, уполномоченное на выбор предмета исполнения альтернативного обязательства, не вправе отказаться от сделанного выбора и должно надлежаще исполнить обязательство исходя из сделанного выбора.
Право выбора предмета исполнения альтернативное обязательства права следует признать секундарным правом, независимо от того кому принадлежит это право выбора, так как:
1) праву выбора предмета исполнения альтернативное обязательства не корреспондируется, не противостоит, чья либо юридическая обязанность:
2) юридическая обязанность не возникает независимо от того кому принадлежит право выбора предмета исполнения альтернативное обязательства.
§3. Предмет исполнения альтернативного обязательства
В альтернативном обязательстве предметы исполнения обязательства определенны разными родовыми признаками.
В этом отличие альтернативного обязательства от обязательства с делимым предметом исполнения.
В обязательстве с делимым предметом исполнения, отдельные предметы исполнения относятся к одному и тому же роду, т.е. в обязательстве с делимым предметом исполнения предметы исполнения определены одинаковыми родовыми признаками.
§4. Лицо, которому принадлежит право выбора
В силу статьи 320 ГК РФ, по общему правилу, право выбора предмета исполнения альтернативного обязательства принадлежит должнику.
В литературе высказывалось мнение о возможности предоставления третьему лицу права выбора предмета исполнения альтернативного обязательства.265
Мнение, высказанное более 100 лет тому назад в литературе, в настоящее время нашло отражение в пункте 1 статьи 308.1. ГК РФ: «…выбор между которыми принадлежит должнику, если законом, иными правовыми актами или договором право выбора не предоставлено кредитору или третьему лицу».
Согласно пункту 3 статьи 308 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон, обязательство может создавать для третьих лиц права в отношении одной или обеих сторон обязательства.
Право третьего лица выбрать предмет исполнения альтернативного обязательства нельзя назвать правом требования, нельзя назвать правом кредитора, т.к. третье лицо, выбирая предмет исполнения альтернативного обязательства, не требует ни от кредитора, ни от должника что-либо.
Однако это право третьего лица выбрать предмет исполнения альтернативного обязательства, является правом, т.к. ему корреспондируется обязанность и кредитора, и должника руководствоваться выбором, сделанным третьим лицом.
§5. Особенности прекращения альтернативного обязательства
Гражданский кодекс не исключает общие основания прекращения обязательства из числа оснований, по которым может прекратиться альтернативное обязательства. Следовательно, альтернативное обязательство может быть прекращено по любым основаниям, установленным правовыми актами и/или соглашением сторон.
Однако, прекращение альтернативного обязательства имеет особенности, обусловленные альтернативным характером обязательства.
Альтернативное обязательство прекращается надлежащим исполнением, посредством надлежащего предоставления кредитору именно того имущества (совершения именно того действия), которое выбрало уполномоченное лицо. Поведение должника по отношению к предоставлению, не выбранному уполномоченным лицом, не имеет никакого правового значения.
Альтернативное обязательство может быть прекращено предоставлением отступного. Если соглашение об отступном заключается в момент, когда в альтернативном обязательстве уполномоченное лицо ещё не сделало выбор предмета исполнения, то, во избежание необходимости выяснения воли сторон, более правильным является указание на прекращение предоставлением отступного всех предметов исполнения альтернативного обязательства.
